Протокол согласования разногласий

>Предусматривает ли ГК РФ подписание договора с отметкой «С протоколом разногласий»?

Содержание

Вопрос

Наше предприятие ООО СК (Сторона №1) направила другому предприятию (Сторона №2) проект договора поставки рыбного сырья (оферту). Предприятие (Сторона 2) не согласно с некоторыми условиями Договора. ООО СК — Сторона №1 предлагает Стороне №2 написать протокол разногласий к Договору поставки, подписать Договор поставки с пометкой «С протоколом разногласий» и направить их нам. Однако юрист стороны №2 утверждает, что в настоящее время ГК РФ не предусматривает подписание договора с отметкой «С протоколом разногласий». Какой выход из такой ситуации?

Ответ

Протоколы разногласий никогда не предусматривались в ГК. И в целом Кодекс регулирует только общий порядок заключения договора, но не его структуру (даты, преамбулу, наличие пунктов, глав, нумерацию, структуру реквизитов, наименование сторон, наличие адреса и т.д.) или способы заключения.

Тем не менее, использование протоколов разногласий широко используется и закону не противоречит.

Но если контрагент отказывается использовать данный наработанный в практике способ, то отправьте ему по почте копию договора. Контрагент отредактирует его и направит уже переработанный и подписанный текст, который будет аналогичен раннему «договор + протокол».

Рекомендация. Как написать протокол разногласий к договору, предложенному контрагентом, и отстоять новые условия.

«В-третьих, подписать договор с протоколом разногласий (акцепт на иных условиях). Это даст возможность согласовать спорные условия по описанной выше процедуре.

В последнем случае на договоре ставится отметка «Договор действителен только с учетом протокола разногласий». Иногда пишется более коротко: «С протоколом разногласий». Протокол разногласий и договор с соответствующей отметкой направляются контрагенту для согласования спорных условий.

Пример из практики: при решении вопроса о том, заключен или нет договор, суд руководствовался его положениями в редакции, подписанной сторонами, без учета изменений, внесенных протоколом разногласий. Суд признал договор незаключенным в связи с несогласованностью предмета аренды и отсутствием государственной регистрации договора

Текст договора аренды не содержал указания на подписание его со стороны ответчика с протоколом разногласий, такая ссылка (отметка) отсутствует непосредственно в тексте договора.

Суд указал: «После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической силы и является просто предложением одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на его подписание с протоколом разногласий означает подписание сторонами договора на предусмотренных им условиях» (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2010 г. № 18АП-3075/2010, постановлением ФАС Уральского округа от 19 июля 2010 г. № Ф09-5297/10-С6 оставлено без изменения)».

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>

Составление протокола урегулирования разногласий к протоколу разногласий – документ, необходимый в тех случаях, когда между компаниями возникает несогласие по некоторым пунктам в заключаемом договоре.

Роль документа

На самом деле существует два основных способа для того, чтобы утрясти спор или разногласие по поводу того или иного договора:

  • полностью переписать документ,
  • оформить между компаниями протокол разногласий.

Первый путь не всегда возможен. Например, если в учетной политике фирмы зафиксировано требование по поводу применения в деятельности только рамочных договоров, составлять индивидуальные документы по каждому конкретному случаю попросту нельзя. Как раз в таких ситуациях на помощь и приходит прокол разногласий: в документе указываются те пункты, с которыми контрагент не согласен и пишутся их отредактированные версии. Вместе с этим документом составляется и протокол урегулирования разногласий, который подтверждает тот факт, что спорные моменты в договоре между сторонами благополучно устранены.

Для чего пишут протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий

Как правило, протокол урегулирования разногласий регистрирует следующие основные моменты: изменение некоторых разделов основного договора, отмену части пунктов или же напротив включение дополнительных условий.

Представители некоторых компании полагают, что протокол урегулирования разногласий может вполне заменить дополнительное соглашение к договору. Это не совсем так.

Дело в том, что существует принципиальная разница между этими двумя документами: протокол подписывается вместе с договором на этапе его заключения, допсоглашение же можно заключить в любой момент действия договора.

Порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий

Процедура подписания типовых рамочных договоров с применением протокола разногласий довольно проста.

  1. Сначала специалисты компании анализируют основной документ.
  2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, будут выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется партнерской организации.
  3. Если у контрагентов вопросов нет, протокол разногласий подписывается и тут же составляется протокол урегулирования разногласий.

После чего оба эти документа считаются неотъемлемым приложением к основному договору и вступают в законную силу одновременно с ним.

Если вторая сторона не подписывает протокол урегулирования разногласий

По закону, договор является делом сугубо добровольным, то есть заставить кого-либо подписать его невозможно. Как правило, при наличии разногласий стороны договора стараются решить их до тех пор, пока не придут к условиям, устраивающим обе организации.

Однако, встречаются прецеденты, когда одна из сторон фактически саботирует процесс заключения договора, цепляясь то к одному, то к другому, то к третьему его пункту. В таких случаях вторая сторона может обратиться в суд с иском к понуждению к заключению договора.

При этом в судебную инстанцию понадобиться представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.

Кто составляет документ

Протокол урегулирования разногласий может составлять любой сотрудник организации, наделенный необходимыми полномочиями и обладающий достаточным уровнем образования, знаниями и навыками, нужными для составления подобного рода документов.

На крупных предприятиях все договоры проходят через юридический отдел, специалисты которого и вносят в документ требуемые правки путем составления протокола разногласий и протокола урегулирования разногласий.

В небольших фирмах данными вопросами может заниматься руководитель структурного подразделения, которое подписывает договор (например, начальник отдела продаж), секретарь или руководитель предприятия. В любом случае, документ должен быть удостоверен директором, автограф которого будет свидетельствовать о том, что все внесенные в протокол урегулирования разногласий сведения верны, с ним согласованы и одобрены.

Образец протокола урегулирования разногласий к протоколу разногласий

На сегодня единого унифицированного образца протокола урегулирования разногласий нет, так что компании могут писать его в произвольном виде или использовать шаблон, утвержденный в учетной политике фирмы. Правда, есть ряд значений, которые все же необходимо указывать в документе для того, чтобы он был признан законным:

  • его наименование,
  • время,
  • дата и место составления,
  • названия компаний, между которыми составляется протокол,
  • дать ссылку на основной договор (указать его номер и дату),
  • подробнейшим образом прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).

Как оформить протокол

Как и к составлению документа, так и к его оформлению закон не предъявляет никаких особых требований: его можно писать от руки или в печатном виде, на простом листе А4 формата или фирменном бланке организации.

Важное условие лишь одно: он должен быть подписан представителями обеих сторон.

При этом визировать документ может как руководитель предприятия, так и любой другой работник, обладающий правом подписи подобных документов. Печатями заверять протокол не обязательно: с 2016 года юридические лица освобождены от обязанности применять в своей работе печати и штампы.

Протокол составляется в двух экземплярах – по одному для каждой из заинтересованных сторон.

Как хранить протокол урегулирования разногласий

К вопросу хранения протокола урегулирования разногласий подход должен быть однозначным: весь период действия его необходимо держать совместно с протоколом разногласий и основным договором.

После утраты актуальности он, в составе остального пакета бумаг, отправляется в архив организации, где содержится ровно столько времени, сколько положено по закону или установлено внутренними локальными актами компании.

Подскажите, пожалуйста, как правильно ответить на протокол разногласий к договору в случае несогласия с предлагаемыми изменениями в протоколе. Покупатель направил протокол разногласия, в котором три колонки:Положения в договоре, Предложения покупателя, и Комментарий продавца. Что я должна написать в комментарии: что не согласна с предложением покупателя, или изложить в редакции первоначального договора, или просто не подписывать протокол разногласия? Или подготовить протокол согласования разногласий, но что там указать?

Я ИП на УСН и ЕНВД, продаю товар ООО с предоплатой 60%. Разногласие в том, что в договоре не прописаны услуги по монтажу товара.

Благодарю за ответ

Подписывая протокол разногласий, Вы выражает согласие с ним.

Поэтому достаточно будет в ответном письме выразить желание придерживаться первоначальных условий.

Можете в ответ выслать свой протокол согалсования разногласий В нём три колонки: Положение в договоре, вариант продавца, вариант покупателя (то есть ваш). Присланный протокол не надо подписывать, конечно

Пошагово разберем, что такое протокол разногласий, как и в какие сроки его следует оформить. Учтите: подать протокол разногласий можно только для проведения закупок в форме электронного аукциона. Это нормы Закона № 44-ФЗ.

Итак, аукцион прошел и победитель определен. Заказчик направляет ему проект государственного контракта из личного кабинета на сайте электронной площадки.

Текст контракта должен полностью соответствовать тексту проекта контракта, опубликованного в составе аукционной документации, содержать информацию о победителе аукциона и сведения из его заявки в отношении объекта закупки, а цена контракта должна содержать ценовое предложение победителя, поданное в ходе торгов.

Что в этот момент должен и может сделать победитель аукциона? – Победитель должен внимательно проверить текст полученного документа. Если есть технические ошибки, опечатки или неточности, текст нужно исправлять.

Как изменить текст проекта контракта

Комментирует Юрий Майский, ведущий онлайн-курса про электронный аукцион по 44-ФЗ :

» Участник сам не может поменять текст контракта. Закон этого не предусматривает, и функционал электронной площадки этого просто не позволяет. Поэтому если участник хочет что-то изменить в проекте контракта, полученном от заказчика, он может просить заказчика внести исправления. Вот для этого и нужен протокол разногласий «.

Что можно изменить в тексте контракта:

  1. Можно и нужно требовать исправить положения проекта контракта, не соответствующие извещению о проведении аукциона, документации о нем и своей заявке на участие.
  2. Можно попросить внести изменения в реквизиты поставщика, если они изменились с момента окончания подачи заявок.
  3. Можно попросить исправить опечатки, грамматические и пунктуационные ошибки, технические ошибки и неточности.
  4. Нельзя требовать изменения существенных положений контракта и пытаться что-то в нем изменить!
  5. При отсутствии разногласий в отношении условий контракта компания-победитель электронного аукциона размещает на электронной площадке подписанный со своей стороны проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

Есть ли форма протокола разногласий по 44-ФЗ?

Важно различать протокол разногласий в ГК РФ и в 44-ФЗ. В ГК возможность составления протокола разногласий предусматривает статья 507 в отношении договора поставки и статья 445 в отношении договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор; договор, заключенный на основании предварительного договора; договор, заключенный путем проведения торгов).

Протокол разногласий по 44-ФЗ — это более узкое понятие, применимое только к электронному аукциону (ст. 70 44-ФЗ). Это — электронный документ, который составляется в произвольной форме, и может содержать лишь указание на расхождения условий проекта контракта и положений документации. Подписывает протокол разногласий лицо, уполномоченное на заключение контракта, своей электронной подписью. Нет необходимости направлять заказчику скан подписанного бумажного документа. Нет необходимости придерживаться какой-то определенной формы при составлении документа.

Порядок заключения контракта при наличии разногласий

Шаг 1. Получив для подписания проект контракта, внимательно его изучаем, выявляем ошибки и несоответствия.

Шаг 2. Составляем протокол разногласий, используя функционал личного кабинета на электронной площадке.

Протокол разногласий — это отдельный документ, в нем обязательно отражаются условия контракта, по которым есть разногласия, приводятся положения аукционной документации и заявки победителя, по которым выявлены несоответствия. Все положения протокола разногласий должны быть обоснованы, заявление необоснованных разногласий не допускается.

Шаг 3. Подписываем протокол разногласий усиленной электронной подписью лица, уполномоченного подписывать контракт (п. 4 ст. 70 Закона № 44-ФЗ) и размещаем в Единой информационной системе (ЕИС) вместо подписанного контракта.

Нет необходимости направлять заказчику подписанный и отсканированный документ.

Закон № 44-ФЗ регламентирует сроки, которых стоит придерживаться победителю аукциона при размещении протокола разногласий. Послушайте важный комментарий О. Бирули, ведь при несоблюдении указанных сроков организация-победитель будет признана уклонившейся от заключения государственного контракта (письмо Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-96).

Шаг 4. Заказчик должен рассмотреть протокол разногласий и принять решение:

  • в случае согласия с замечаниями – доработать проект контракта и снова направить его победителю. Обратите внимание, проект контракта по-прежнему не подписан заказчиком, в госзакупках первым свою подпись в любом случае должен поставить участник;
  • в случае несогласия с замечаниями — заказчик не вносит изменений в проект контракта и вновь направляет его участнику с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя аукциона.

На все эти действия заказчику предоставляется 3 рабочих дня с даты размещения победителем аукциона в ЕИС протокола разногласий (ч. 5 ст. 70 Закона N 44-ФЗ).

Шаг 5. Вновь получаем проект контракта и, если у нас по-прежнему есть замечания, в течение 3 дней мы вправе снова подать протокол разногласий.

Комментирует эксперт Юрий Майский:

» Участник вправе отправить последний протокол разногласий не позднее 13 дня с момента опубликования итогового протокола. Может получиться, что в ответ на новую или неисправленную старую ошибку у участника не будет возможности оформить протокол разногласий. В этом случае участник должен подписывать контракт в том виде, в каком он есть, или его признают уклонившимся от заключения контракта.

Поэтому обеим сторонам надо быть внимательными. Не хочется думать, что заказчик может предпринимать какие-либо действия специально, вынуждая участника действовать некорректно и нарушать сроки, чтобы признать его уклонившимся и не заключать с ним контракт. На любые такие действия заказчика можно жаловаться. Тем более, что на электронной площадке они протоколируются «.

Шаг 6. Если мы согласны с новым вариантом контракта, подписываем его (срок — 3 дня) и прикладываем документы, свидетельствующие о наличии обеспечения исполнения контакта и направляем контракт заказчику (размещаем его в ЕИС).

Шаг 7. В течение 3 рабочих дней заказчик должен подписать контракт, направить его участнику, используя функционал электронной площадки. Все, контракт считается заключенным.

Если протокол разногласий к контракту отсутствует, сроки подписания контракта остаются неизменными – 5 дней на подпись со стороны победителя и 5 дней на подпись со стороны заказчика.

  1. Направление протокола разногласий к контракту допускается только при проведении закупки в форме электронного аукциона.
  2. Протокол разногласий позволяет исправить технические ошибки и неточности, но не может изменить существенные положения контракта.
  3. Закон не ограничивает количество протоколов разногласий в одной закупке.
  4. Протокол разногласий может быть направлен не позднее 13-го календарного дня с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов электронного аукциона.
  5. Протокол разногласий должен быть оформлен в виде отдельного документа, содержать положения контракта, не соответствующие извещению о проведении аукциона в электронной форме, документации об аукционе в электронной форме и заявке на участие в аукционе этого участника закупки, с указанием соответствующих положений данных документов.
  6. В случае нарушения сроков подачи протокола разногласий участник признается лицом, уклонившимся от заключения контракта, что влечет за собой включение его в реестр недобросовестных поставщиков.

Управление государственными и муниципальными закупками (144, 120, 40 ак. часов) – дополнительная профессиональная программа повышения квалификации для контрактных управляющих, специалистов контрактных служб и закупочных комиссий.

Договор действителен с учетом протокола разногласий

Что такое протокол разногласий и для чего он используется? Практически любой бизнес — это масса заключаемых договоров. И нередко бывает так, что при составлении договора, стороны предлагают друг другу взаимоисключащие условия или одна из сторон присылает договор с параметрами, которые не устраивают их потенциальных контрагентов. Что делать в таком случае? Очевидно, что договариваться. Но даже с использованием современных средств связи, далеко не всегда удобно вести переговоры о конкретных формулировках, особенного, когда речь идёт о солидных по объёмы договорах, которые компания к тому же может заключать в массовом порядке.

Отдельно обозначается спорное условие договора, отдельно выводится измененная формулировка, требующая согласования. Еще желательно выделить колонку для изложения различных примечаний.

Инфо Они могут быть заявлены обоими сторонами при согласовании спорных условий. Составлять таблицу необязательно, иногда достаточно представить документ в текстовой форме.
5. В нижней части документа оба контрагента ставят подписи. Компетентный юрист указывает на необходимость внимательного изучения полномочий подписантов.
6. Подготовленный протокол разногласий войдет в общий пакет документов вместе с основным договором, который к тому времени должен быть подписан. Тогда в основном документе делается пометка, указывающая на его действительность только при наличии согласованного протокола разногласий.

Пометка ставится перед подписью лица, составившего протокол. Важно В дальнейшем стороны будут взаимодействовать на условиях, обозначенных в протоколе разногласий, а не на тех, что указаны в первичном договоре. Однако не со всеми доводами конфликтующей стороны контрагент обязан соглашаться.
Контрагент, которому направлялся протокол разногласий, оформляет в ответ, отстаивая свои интересы, протокол урегулирования (согласования) разногласий. Этот документ составляется в том же формате, что и протокол разногласий, только теперь в протокол добавляется колонка с соответствующей пометкой.
Прописываются спорные условия и требования сторон. Первоначальный протокол разногласий, а также основной документ пополняются отметками о наличии протокола согласования разногласий.

Протокол разногласий

Ситуация, когда контрагентам не удается договориться Все выше обозначенные документы направляются адресату с сопроводительными письмами, в которых автор текста предлагает контрагенту подписать:

  • протокол разногласий;
  • протокол согласования разногласий.

Также в грамотно оформленном сопроводительном письме указывается срок, отведенный для рассмотрения и подписания обозначенного документа. Возможно, стороны так и не придут к компромиссному решению.

Тогда задействованный правовед предлагает такие способы решения проблемы. 1. Можно составить новый текст документа, тогда придется начинать работу заново. 2. Иногда целесообразно найти другого контрагента. Тогда первичные условия договора разрабатываются сразу же с учетом выявленных спорных моментов, прописанных в протоколе разногласий.

Составление протокола разногласий к договору

ГК РФ).Кстати, срок, отведенный для рассмотрения условий, обозначенных в протоколе разногласий, контрагенты могут выбрать самостоятельно. Если же они изначально не обговорят это условие, значит будет действовать 30-дневный срок.

Внимание При этом сторона договора, получившая протокол, может проигнорировать его, не предприняв указанных действий. Тогда (на это особо указывает опытный юрист, занимающийся разработкой договоров) обозначенная сторона обязана будет возместить убытки, что понесла другая сторона из-за уклонения контрагента от согласования условий.
Это могут быть, к примеру, расходы, связанные с подготовкой к исполнению условий договора, если обозначенные затраты были понесены уже после обусловленного или же 30-дневного периода (п. 6 ПП ВАС РФ № 18 от 22.10.1997 года).

Протокол разногласий при заключении договора

Также целесообразно упомянуть в протоколе разногласий наименования и реквизиты сторон договора, а также лиц, уполномоченных на его подписание. Основной частью протокола разногласий является содержательная часть, отражающая несогласие одной из сторон с определенными условиями договора.

При оформлении данной части необходимо указать номер пункта в договоре, который вызвал несогласие, и сам текст пункта. Далее необходимо привести свой вариант данного пункта с измененными условиями.

Многие секретари с большим опытом работы с протоколами разногласий отдают предпочтение оформлению данной части текста в виде таблицы. В таком случае следует составить ее из трех столбцов: первый будет отображать пункт изначального договора, второй столбец должен содержать текст с внесенными изменениями и третий столбец предназначается для примечаний.

Протокол разногласий по договору

Тогда сторона, которой направлен проект договора, вправе составить протокол разногласий. Это предложение, позволяющее согласовать отдельные условия договора. Контрагент обозначает в данном документе собственный вариант решения спорных вопросов. Можно выделить две разновидности протоколов разногласий, помогающих урегулировать спорные ситуации.

  1. При заключении договора, касающегося поставки (ст. 507 ГК РФ), контрагент может выставить свои условия.
  2. Есть такие разновидности договоров, заключать которые необходимо в обязательном порядке.

Однако в ст. 445 ГК РФ указывается, что отдельные пункты таких соглашений могут не устраивать другую сторону, которая посылает инициатору сделки протокол разногласий.

Протокол разногласий подписан одной стороной

Заключенным договор считается с того момента, когда по всем существенным условиям достигается соглашение:

  • при определении предмета договора;
  • при обозначении условий, на существенное значение которых указывают определенные правовые акты;
  • при учете условий, которые для данной разновидности договоров считаются существенными;
  • при согласовании сторонами дополнительных условий, на которые указывает одна из сторон договора.

Каждая сторона договора стремится отстоять собственные коммерческие интересы, поэтому принимает активное участие в формировании условий договора. Однако те условия, которые предлагает конкретная сторона, могут не в полной мере соответствовать интересам другой стороны. Компромиссные условия не всегда удается вписать в текст основного соглашения. При этом договор подписывать необходимо.

Сторона, составляющая протокол разногласий, самостоятельно разрабатывает:

  • форму документа;
  • способ обозначения данных, подтверждающих полномочия как разработчика документа, так и самого протокола;
  • перечень сведений, по поводу которых возникли разногласия.

Здесь необходимым условием является понимание другой стороной договора значимость предъявленных претензий. 2. Далее следует содержательная часть документа, в которой подробно описывается позиция несогласной стороны. 3. Непременно нужно указать:

  • номер спорного пункта, обозначенный в редакции проекта соглашения;
  • формулировку этого пункта в редакции проекта соглашения;
  • номер, а также формулировку спорного пункта в протоколе разногласий, поданном несогласной стороной.

4. Для наглядности желательно составить таблицу.
Но существуют компании, которые заключают один договор со многими контрагентами, и только отдельные из них не согласны с некоторыми пунктами. Поэтому нет смысла менять текст главного соглашения, а часто и не представляется возможным – в случаях с публичными договорами (например, на коммунальные услуги). Достаточно решить возникшие локальные спорные моменты через составление протокола разногласий. Не стоит считать это дополнение незначимым. По своей сути, составление такого протокола – это предложение несогласной стороны путей решения спорного вопроса. Существует несколько основных моментов, которые следует учесть при оформлении такого протокола.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *