Обычаи в гражданском праве

Обычай в гражданском праве: признаки и классификация Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

но-политической организации «Балтийская республиканская партия»». URL: http://doc. ksrf.ru/decision/KSRFDecision30384.pdf

12. Постановление Конституционного суда Республики Дагестан от 03.10.2000 «По делу о толковании статей 1 (ч. 1 и 3), 14, 17 (ч. 1), 19 (ч. 2), 22, 39 (ч. 5)». URL: http://www.ksrd.ru

13. Современный словарь иностранных слов. СПб., 1994.

14. Тихомиров Ю. А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2008.

15. Трофимов В. В., Придворов Н. А. Пра-вообразование и правообразующие факторы в праве. М., 2014.

16. Шарнина Л. А. Место усмотрения в механизме конституционно-правового регулирования. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article .php?id=10&art=4777

13. Modern dictionary of foreign words. St. Petersburg, 1994.

14. Tikhomirov Yu. A. Legal regulation: theory and practice. Moscow, 2008.

15. Trofimov V. V., Pridvorov N. A. Lawmaking and lawmaking factors in law. Moscow, 2014.

УДК 347 ББК 67.404

© 2015 г. А. И. Вакула,

M. И. Парковская

ОБЫЧАЙ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: ПРИЗНАКИ И КЛАССИФИКАЦИЯ

В статье с учетом анализа гражданского законодательства и соответствующей юридической литературы выделяются признаки обычаев в гражданском праве, на основании которых проводится их классификация.

Не можете найти то что вам нужно? Попробуйте наш сервис подбора литературы.

Ключевые слова: обычай в гражданском праве, гражданское законодательство, земельное законодательство, признаки обычаев, классификация обычаев.

CUSTOM IN CIVIL LAW: CHARACTERISTICS AND CLASSIFICATION

Key words: custom in civil law, civil law, land law, the signs of customs, classification of customs.

Обычай в гражданском праве — один из тех немногочисленных институтов, которые практически не имеют прямой законодательной регламентации, но при этом могут применяться на практике.

В период экономических трудностей, с которыми наша страна столкнулась в последнее время, обычаи должны выступать источником дополнительного развития гражданских правоотношений. Роль обычаев в гражданском праве является разносторонней: они улучшают отношения между участниками гражданского оборота, повышают уровень доверия между ними, позволяют найти консенсус в сложных ситуациях, улучшают возмож-

ности зашиты собственных интересов, в целом развивают предпринимательские и иные отношения. Кроме того, повсеместное применение обычаев способствует установлению взаимопонимания как между самими участниками гражданского оборота, так и с представителями государственных органов.

В 2012 году данный институт гражданского права, закрепленный в статье 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первой), претерпел определенные изменения и, трансформировавшись из обычая делового оборота, стал предметом активного обсуждения в юридической литературе . При этом исследователи от-

Юристг-Прлвов^дъ, 2015, № 6 (73)

дельно изучают соотношение понятий «обычай» и «обычай делового оборота», выделяя их в качестве источника гражданского права .

Значение обычая в правоприменительной деятельности велико: помимо возможности в целом применения на практике (что предусмотрено в ч. 1 ст. 19, ч. 2 ст. 165.1, 309.2 ГК РФ и др.), он имеет приоритет перед применением гражданского законодательства по аналогии (ч. 1 ст. 6 ГК РФ). Так, в случаях, когда по местному обычаю на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов, сбор или добыча иных общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу (ст. 221 ГК РФ).

Особое место в гражданском праве обычай имеет в контексте свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Так, при отсутствии закрепления какого-либо условия в договоре или определенного нормативного положения соответствующие условия вытекают из обычаев, применимых к данным отношениям сторон (ч. 5 ст. 421 ГК РФ). Более того, в некоторых случаях нормы гражданского законодательства фактически подлежат применению, если иное не вытекает из соответствующих обычаев (например, подобное предусмотрено в ст. 311 ГК РФ).

Нередко обычаи на практике также учитываются судебными органами, органами прокуратуры, налоговыми, таможенными, антимонопольными и другими ведомствами, различными органами контроля (надзора) в качестве источника гражданского права. Основная цель таких обычаев — регулирование гражданских отношений, которые не охвачены законодательством или договором.

Для дальнейшего изучения рассматриваемого института гражданского права представляется необходимым выделить признаки обычая. Это требуется, в том числе ввиду того, что признаки обычая, вытекающие из его понятия, закрепленного в ст. 5 ГК РФ, не должны быть предметом доказывания как фактические обстоятельства для установления наличия действующего обычая в предпринимательской или иной сфере .

Во-первых, обычай представляет собой соответствующее правило поведения, или конкретное действие, относящееся, прежде всего, к правам или обязанностям участни-

Не можете найти то что вам нужно? Попробуйте наш сервис подбора литературы.

ков гражданского оборота, либо определенная последовательность этих действий.

Во-вторых, такое правило поведения не предусмотрено законодательством, то есть законами и подзаконными нормативными правовыми актами (указами Президента, постановлениями Правительства Российской Федерации или другими актами).

В-третьих, оно должно быть устоявшимся, применяемым на практике на протяжении определенного времени.

В-четвертых, данное правило используется в конкретной сфере деятельности, являясь источником гражданского права.

В-пятых, это уже сложившееся правило поведения среди определенных участников гражданского оборота. Подразумевается, что оно поведения должно единообразным образом восприниматься соответствующими физическими или юридическими лицами.

В-шестых, это широко применяемое правило поведения, реализуемое всеми или большинством участников соответствующего вида деятельности.

В-седьмых, такое правило поведения распространено в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности (в предыдущей редакции ст. 5 ГК РФ отсутствовала возможность его реализации в «иной» деятельности, что свидетельствует о расширении сферы его применения): в земельных отношениях, рекламной деятельности, при купле-продаже товаров, в банковской деятельности, при поставке товаров и т. д. (в соответствии со ст. 2 ГК РФ, кроме предпринимательской деятельности, гражданское законодательство регулирует правовое положение участников гражданского оборота, интеллектуальные, корпоративные и иные отношения, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения).

В-восьмых, обычаи должны реализовы-ваться в рамках конкретных видов деятельности; недопустимым, например, является то, что обычаи из банковской среды распространяются на земельные отношения, или наоборот. При этом земельное законодательство также использует обычаи при регулировании соответствующих правоотношений: так, публичные сервитуты (изучаемые в юридической литературе ) могут предусматриваться в целях сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных на земельных участках в сроки, продолжительность которых учитывает местные условия и обычаи (ч. 3 ст. 23 Земельного кодекса Российской Федерации).

В-девятых, указанное правило поведения относится к обычаю независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Таким образом, нами выделяется девять признаков обычая в гражданском праве, хотя исследователями, как правило, приводится меньшее их количество .

В юридической литературе также отмечается признак непротиворечия нравственности, ненарушения прав и законных интересов других лиц и т. п. с учетом того, что гражданский оборот предполагает наличие следующих категорий: справедливости, добросовестности и разумности экономической жизни, имущественных отношений . Между тем данные категории представляются излишне оценочными и зависящими от субъективных характеристик участников гражданского оборота. При этом негативное влияние на поведение упомянутых участников оказывают происходящие в нашей стране процессы криминализации бизнеса, правовая аномия, правовой нигилизм и т. д.

На основе вышесказанного можно представить следующие классификации обычаев в гражданском праве:

— в зависимости от элементов правового положения участников гражданского оборота — обычай относится, прежде всего, к их правам или обязанностям;

— содержания соответствующего поведения — это конкретное действие либо определенная их последовательность;

— количества участников соответствующего вида деятельности (большинства или всех без исключения), реализующих применяемое правило поведения;

Не можете найти то что вам нужно? Попробуйте наш сервис подбора литературы.

Литература

1. Завгородняя А. А. Причина трансформации понятия «обычаи» в гражданском праве // Общество в эпоху перемен: современные тенденции: сб. материалов Междунар. науч. конф. студентов, аспирантов и молодых ученых. Новосибирск, 2014.

2. Колесникова М. М., Демина Н. Е. Обычаи как источник гражданского права (исто-рико-правовой аспект) // Вестник СПб. юрид. акад. 2015. № 1. Т. 26.

3. Ананьева К. Я., Ананьев А. Г. Обычай и его значение как источника гражданского права // Юрист. 2015. № 15.

4. Казанцев Д. А. Нововведения в Гражданский кодекс Российской Федерации: обы-

— формы — обычаи могут быть устными или письменными (во втором случае — зафиксированными в каком-либо документе);

— вида деятельности, в котором такое правило поведения распространено, — предпринимательской или иной деятельности (в области земельных отношений, банковской деятельности и пр.);

— отношения к закону — различают обычаи, применяемые в дополнение к норме закона, независимо от нормы закона или же против его положений (в отношении диспозитивных норм гражданского законодательства);

— фиксации такого правила поведения или же отсутствия такового в каком-либо документе.

Кроме того, по сфере действия обычаи можно разделить на общенациональные и региональные, отраслевые и межотраслевые, а также локальные, то есть применяемые лишь отдельными участниками гражданского оборота.

Исходя из ч. 2 ст. 5 ГК РФ можно выделить еще одно основание для классификации обычаев в гражданском праве. Так, обычаи могут быть: «нелегальными», официально не применяемыми в юридической практике, но реализуемыми в повседневном гражданском обороте, то есть противоречащими обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договоров, и «легальными».

Таким образом, очевидны направления дальнейшего исследования обычая как института гражданского права, в том числе путем определения и изучения его признаков и проведения классификаций.

Не можете найти то что вам нужно? Попробуйте наш сервис подбора литературы.

3. Ananiev K. Y., Ananiev A. G. The practice and its importance as a source of civil law // Lawyer. 2015. № 15.

4. Kazantsev D. A. Innovations in the Civil Code of the Russian Federation: the custom as a source

Юристъ-Правов^дъ, 2015, № 6 (73)

чай как источник гражданского права // Педагогическое образование на Алтае. 2014. № 2.

5. Мыскин А. В. О месте и роли юридических обычаев в современном российском гражданском праве // Юрист. 2013. № 13.

6. Трофимов Я. В. Применение обычаев делового оборота: соотношение судебной практики и законодательства // Вестник Волгоград. гос. ун-та. Сер. 5: Юриспруденция. 2014. № 1.

7. Вакула А. И. Правовое регулирование земельного сервитута // Наука, образование, общество: проблемы и перспективы развития: сб. науч. тр. по материалам Междунар. науч.-практ. конф. Тамбов, 2013.

8. Курдюкова А. Б. Обычаи делового оборота // Правовое регулирование деятельности хозяйствующего субъекта: сб. материалов 1 3-й Междунар. науч.-практ. конф. / отв. ред. А. А. Павлушина. Самара, 2014.

9. Штыкова Н. Н. Соотношение юридических конструкций «условия договора» и «обычаи делового оборота» в гражданском праве и предпринимательской деятельности // Юридическая техника. 2013. № 7.

of civil law // Teacher education in the Altai. 2014. № 2.

5. Myskin A. V. The place and the role of customary law in modern Russian civil law // Lawyer. 2013. № 13.

Источники гражданского права. Обычаи делового оборота и деловые обыкновения

Понятие гражданского права как науки и как учебной дисциплины.

Как наука, представляет собой совокупность знаний, лежащих в основе гражданского права, как отрасли права, так и системы гражданского законодательства.

Задачами ГП, как науки, является разработка, систематизация объективных знаний, а также вскрытие закономерностей гражданско-правового регулирования.

Предмет науки составляет общественные отношения, которые регулируются нормами ГП, сами нормы ГП, система источников права и практика применения гражданско-правовых норм.

ГП, как учебная дисциплина, — научное знание о гражданском праве, представленное в систематизированном виде в целях его изучения и усвоения.

Предмет гражданского права как отрасли права.

ГП, как отрасль права, представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих имущественные, связанные с ними личные неимущественные отношения, а также корпоративные на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников этих правоотношений.

В предмет входят:

— имущественные отношения;

— личные неимущественные отношения;

— корпоративные отношения.

Имущественные отношения:

— вещные;

— обязательственные (договорные и внедоговорные).

Вещные – это отношения о принадлежности материальных благ конкретным субъектам (абсолютные и статичные отношения).

Обязательственные – направлены на переход материальных благ от одних субъектов к другим (относительные, динамичные отношения).

Личные неимущественные:

— связанные с имуществом (права авторства, произведения науки, литературы, искусства)

— не связанные с имуществом (возникающие по поводу нематериальных благ, таких как, здоровье, жизнь, честь, доброе имя).

Личные неимущественные отношения – это отношения, которые не являются экономическими по своему содержанию, а находятся в определенной связи с личностью, их носителем.

Корпоративные отношения

Это отношения, складывающиеся между участниками между участниками корпоративных организаций (хозяйственные общества, АО, хозяйственные товарищества) и имеющими, как внешний, так и внутренний характер.


Внешний связан с получением прибыли (участие в управлении), внутренний — со структурой (отношения с филиалами, отделами).

Метод и принципы гражданского права

Метод гражданско-правового регулирования – это совокупность способов, приемов и средств воздействия на поведение субъектов.

Особенности гражданско-правового регулирования:

— равенство участников;

— автономия их воли;

— имущественная самостоятельность;

— диспозитивность;

— меры гражданско-правовой ответственности (санкции) направлены исключительно на имущество

Диспозитивность предполагает право выбора определенного варианта поведения участников гражданско-правовых правоотношений.

Не характеризуется метод правового регулирования гражданско-правовых правоотношений императивностью. Этот метод строится на началах ВЛАСТЬ-ПОДЧИНЕНИЕ(уголовное право, налоговое право).

Принципы ГП:

Это основные начала, наиболее общие руководящие положения права, имеющие силу закрепления их в законе, общеобязательный характер.

1. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

2. Принцип равенства участников.

3. Принцип неприкосновенности собственности.

4. Принцип свободы договора(свобода вступать в отношения, выбирать форму договора)

5. Принцип диспозитивности.

6. Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав.

7. Принцип запрета злоупотребления правом.

8. Принцип всемерной охраны и судебной защиты гражданских прав.

Гражданское законодательство. Система гражданского законодательства.

Гражданское законодательство – это совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих гражданско-правовые отношения.

Система гражданского законодательства — это совокупность нормативно-правовых актов в области гражданского права.

Систему гражданского законодательства составляют следующие нормативно-правовые акты:

— Конституция Российской Федерации — нормативный правовой акт высшей юридической силы.

— Гражданский кодекс Российской Федерации — основной источник гражданского права и законодательства в Российской Федерации.

— Федеральные конституционные законы

— Федеральные законы

— Указы Президента Российской Федерации в области гражданского права

— Постановления Правительства Российской Федерации в области гражданского права

— Акты Федеральных органов исполнительной власти в области гражданского права.

Подзаконные акты — указы Президента;- постановления Правительства;-постановления министерств и ведомств.

Источники гражданского права. Обычаи делового оборота и деловые обыкновения.

Источники гражданского права – это внешнее выражение норм права.

Норма права – определенное правило поведения.

Источники ГП:

— гражданское законодательство;

— общепризнанные принципы и нормы международного права,(международные договоры, соглашения, конвенции);

— обычаи.

Обычай – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, правило поведения, непредусмотренное законом и незафиксированное в каком-либо документе.

Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Обыкновения – обычаи, применение которых не санкционировано государством, они не являются формой права и не обладают юридической нормативностью, тем не менее могут использоваться в процессе правового регулирования; это устоявшиеся в гражданском обороте правила поведения.

Правовой обычай как источник права, его особенности и место в системе правового регулирования

Правовой обычай как источник права утратил свою ведущую роль с возникновением государства. Государство санкционирует нормы (императивные и диспозитивные), следит за их правильным исполнением. Правовой обычай вытеснен в стихию гражданского оборота. Он встречается в гражданском, земельном, природоресурсном праве и других отраслях, где массовое повторение отношений приводит к появлению устоявшихся практик. Применительно ко всему частному праву понятие обычая закреплено в ст. 5 ГК РФ.

Особенности правого обычая – спонтанное возникновение в часто встречающихся (однотипных) жизненных ситуациях, повторение и закрепление наиболее рационального поведения, которое, не встречая возражений, становится всеобщим правилом.

Там, где государство предпочитает не вмешиваться в традицию, место нормы права занимает правовой обычай. Примеры правового обычая:

  • при определении места жительства ребенка суды практически всегда принимают решение об оставлении его с матерью;
  • при определении порядка лесопользования закрепляется обычная практика сбора в лесах всеми желающими грибов и ягод;
  • при заключении трудового договора ставится печать работодателя, хотя таких требований нет ни в одном нормативном акте.

Международно-правовой обычай – это один из источников международного права

Исторически сложилось, что в международном праве, где отсутствует единый надгосударственный регулятор, правовой обычай играет ведущую роль. Особенно детализированы обычные нормы международного частного права: Инкотермс 2010, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 1994, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 2007. Все эти документы воспроизводят нормы, сложившиеся в деловом обороте. Большое место занимает правовой обычай в международном морском праве.

В ст. 38 Статута Международного суда (Сан-Франциско, 1945) в качестве источника права признается правовой обычай, к которому комментаторы относят такие характеристики:

  • продолжительность применения;
  • идентичность;
  • общий характер;
  • правомерность.

Под идентичностью следует понимать тождественность порядка действий в той или иной ситуации, под общим характером – отнесение к часто встречающимся однотипным ситуациям, под правомерностью – отсутствие споров по применению, то есть всеобщее признание.

Таким образом, в условиях разнообразия поведения участников гражданских правоотношений, порождающего часто встречающиеся операции, зарождаются и санкционируются самим обществом разнообразные правила, которые признаются в качестве правового обычая. Государство, отдавая дань автономии индивида, в отраслях частного права признает и санкционирует действие правового обычая. Место правового обычая в системе правового регулирования – там, где есть устоявшаяся практика, и государство предпочитает воздерживаться от вмешательства.

Условия, при которых обычай становится правовым в результате его признания

Обычаи, признанные в качестве правовых, подлежат защите государством, а к их нарушителю применяются меры государственного принуждения, что позволяет по юридической природе приравнять их к нормативным актам. При этом поддержка неправовых обычаев основана только на общественном мнении, то есть каких-либо юридически значимых последствий для нарушителей в таком случае не возникает.

По сложившимся правилам для признания обычая правовым должны соблюдаться следующие требования:

  1. Действия должны основываться на юридически значимых убеждениях и принципах.
  2. Обычай должен быть разумным и справедливым.
  3. Действия, должны постоянно повторяться в течение длительного временного промежутка, т. е. стать действительно обычными.

Согласно положениям ст. 5 ГК РФ к обычаям следует относить правило поведения, которое давно сложилось и широко применяется в практике. При этом не имеет существенного значения утверждение его законодательством в рамках какого-либо нормативного акта или документа.

При возникновении коллизии при применении обычая с действующей нормой права или условиями заключенного между контрагентами соглашения преимущество имеет нормативный документ и договор. Это условие прямо предусмотрено в ч. 2 ст. 5 ГК РФ.

Ранее действовало понятие «обычай делового оборота», которое существенно сокращало сферу применения сложившихся правил поведения. Использование действующего в настоящий момент термина позволяет государству не только санкционировать правила, сложившиеся в предпринимательской деятельности, но и использовать их в иных сферах.

Виды и сферы применения правовых обычаев в юридической практике

Применяемые в юридической практике правила поведения в зависимости от территории их возникновения и порядка использования следует разделить на следующие виды:

  • международные;
  • национальные;
  • региональные;
  • локальные.

Кроме указанной классификации обычаев существует также разграничение по сферам применения (например, торговые, финансовые, портовые и иные).

Приведем примеры правовых обычаев:

  1. Согласно ст. 130 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1989 № 81 (далее — КТМ) срок предоставления судна для погрузки грузов может быть определен портовым обычаем.
  2. Согласно ст. 131 КТМ контрсталийное время может определяться портовыми обычаями.
  3. Согласно ст. 132 КТМ плата за простой судна в порту может быть определена на основании сложившихся обычаев.
  4. Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться согласно обычаям, т. е. сложившемуся порядку их исполнения, если иное не следует из закона и договора.

***

Отметим, что сложившиеся правила поведения следует рассматривать лишь как дополнение к действующим нормам права. Основная их цель — регламентировать отношения между контрагентами в случае отсутствия прямого регулирования таковых в законе. При этом сущность обычаев заключается в том, что они едины для всех, представляют собой некую систему действий, различная трактовка которых недопустима.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *